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关于非法操作防御的研究(四):如何表征商品现货交易模型?

在过去的几年中,随着“金桂办事处”和“博尚办事处”等许多当地交易机构的成功试运营,全国各地也纷纷效仿。一段时间以来,当地的交易场所像雨后的笋一样蓬勃发展。 。在这种蓬勃发展的交易趋势中,由于平台管理不规范,引发了大量投诉和争议。 2011年后,有关部门出台了一系列监管文件和整改措施。 2017年,中国证监会和公安部门对各类交易机构进行了大规模的清理整顿活动。在这波严厉的镇压浪潮中,大多数点交易被标识为“以点期货交易的名义属于非法期货交易”,许多平台建设者和从业者被判犯有“欺诈”罪。或“非法商业犯罪”。

结合我自己在处理许多此类案件中的经验,作者分析了商品现货可能的刑事法律风险交易,以便为实际案件处理提供参考和帮助。

涉嫌犯罪交易模式的现货商品

从全国现有的法律判例来看,涉嫌犯罪的大宗商品现货交易主要是以下两种商业模式:

首先,由地方政府批准的竞价平台以参与竞价交易的名义开展“期货” 交易之类的活动,其核心特征是集中交易(主要是采用模型做市商)来执行标准化合同交易。

其次,未经政府批准,犯罪者自行构建假景点交易平台,以变相形式期货交易进行交易,与投资者打赌,并通过控制背景和恶意修改数据来操纵他们行情,导致投资者亏本并非法占用他人财产。

对涉嫌非法经营的法律分析

根据《刑法》第225条(三))的规定,非法经营的一种方式是“违反国家法规,未经国家有关部门批准非法经营证券;换句话说,一旦平台中涉及的交易被确定为非法期货交易,那么从业者就是可能由于无定形的商业活动而怀疑非法商业活动期货。

那么,如何确定非法期货交易?

首先,关于非法期货的识别标准,中国证券监督管理委员会通过了两份名称很长的文件:“关于做好非法期货交易识别工作的通知”。商品现货市场上的活动”(以下简称“通知”)和“识别商品现货市场上期货交易非法活动的标准和程序”做出了相当明确的规定。具体来说,非法期货的识别标准采用形式和客观因素的组合:就形式因素而言,一个是交易的对象是标准化合同,另一个是交易的方法。集中交易;就目的要素而言,它是“允许交易人通过对冲和关闭头寸来结算交易,而无需实物交割的目的或实物交割的需要。”

用外行的话来说,对非法期货的识别可以概括为一句话:这不是为了实物交割的目的,而是集中化交易方法中的标准化合同交易。根据该标准,流行的交易模型(例如现货递延结算交易,现货中点至前额交易和分布式计数器等)均被视为非法期货交易。

例如,上海市第二中级人民法院和最高人民法院对“现货延迟交货交易是否非法期货”问题给出了肯定的回答。以上海市第二中级人民法院作出的“刑事裁定”(第2008)号民事诉讼中心字第285号)为例,辩护人的建议是交易黄金涉及本案。公司不是伪装的形式期货交易,但即期交易延迟交付模型,案件公司和5名被告均不构成非法商业犯罪。辩护人的上述意见,但未予讨论。二审法院,即上海市第二中级人民法院对此事进行了充分讨论。二审法院认为,“ 黄金的买卖业务由[k6在没有实物交割的情况下所涉及的]本质上是指交易双方在将来的某个特定时间达成协议,以一定的价格买卖一定数量和质量的黄金,并支付一定的保证金。 交易对象的固定和统一特征t不能直接识别为期货交易方法,而是作为现货。交易中的延迟交付品种实际上是一种远期合约,与期货交易相同。它具有将交货时间与合同时间分开的特点,以便各方可以买卖未来的物品。 ,只是价格形成机制,交易位置和交货时间有所不同。“此外,最高人民法院通过了《民事裁定》 [案号:(2017)最高法民审第4816号])。给出了明确的答案,在这种情况下,关于涉案交易的性质,陕西省高级人民法院支持涉案公司的主张,并确定涉案交易是当场延迟解决。 交易认定期货交易,而不是交易 k9] 交易最高人民法院驳回了陕西省高级人民法院的上述裁定,并认为此案公司涉及的交易模式符合目的和期货交易的正式要求,并且应该被视为伪装的期货交易。

第二,关于识别的主题。根据中国证券监督管理委员会《通知》和《现货商品市场特殊规定交易(试行)》,中国证监会负责确定商品现货中的非法期货交易活动市场,对于非法的黄金 期货交易由中国人民银行及其分支机构决定。

最后,当法官确定所涉及的交易模式是否违法期货交易时,通常会结合美国证券监督管理委员会或中央银行的意见作为参考。 交易模型。根据法官的专业知识做出判断。从现有的法律判例来看,它们中的大多数会做出积极的决定,即,起诉的大多数散装现货商品交易模型都被视为非法期货交易。只有少数以“协议交易”和“单向出价”为主要特征并以实物交付为目标的交易模型会被视为符合法律规定的现货交易。

总而言之,在当前的法律框架和司法环境下,如果商品现货交易参与现货交易,它将被集中交易(主要采用做市商模型)进行标准化合同交易,通常将其视为非法期货交易(类别期货交易)。涉案人员涉嫌非法经营,因为他们未经国务院批准从事期货交易。

涉嫌欺诈罪的法律分析

让我们首先根据自己的案件处理经验并结合现有判例,来研究作者在散装大宗商品现货中可疑欺诈的典型模式交易:

(1)被告通过各种方法建立了交易平台或成为上家交易平台的代理人;

(2)成立为公司,被招募为负责推销客户的“推销员”平台,负责行情分析的“讲师”以及财务或行政管理等不同性质的员工;

(3)销售人员通过QQ,微信,Baihe.com和其他社交网络软件伪造了虚假的身份,以找到具有强烈投资需求或情感需求的客户,添加为朋友并与男女朋友相称,通过发送虚假的k线图和虚假的有利可图的投资结果吸引投资者进行投资;

(4)投资者进行投资后,推销员将其介绍给行情分析员(即“讲师”)。讲师可以根据自己对国际行情的判断,或通过可控制的后端数据指导投资者进行反向操作(通常称为回叫定单)并押注投资者;

([5)投资人因其指导意见进行投资而蒙受了损失;

(6)平台负责人和相关员工从投资者的损失中获利。

再次查看欺诈罪的基本犯罪构成,即,作案者(骗子)出于非法拥有目的进行欺诈(虚构事实或隐瞒真相)→受害人有误会→受害人根据误解处置财产→犯罪者获得财产→受害人遭受财产损失。

与上述典型的商业模式和欺诈罪的基本犯罪构成相比较,结合现有的法律判例,作者认为,犯罪者是否构成欺诈罪的关键在于成员单位是否存在。可以控制交易平台并恶意修改数据。 交易 行情,给投资者带来不可避免的损失。具体来说:

首先,对于可以通过控制后台和恶意修改数据行情进行操纵的模式,该模式导致投资者亏钱并非法占用他人财产,作者认为,这种模式符合《刑法》的刑事宪法要求。欺诈罪。欺诈案件没有法律定性争议。因为在这种背景可控的模式下,只要投资者遵循分析师的建议,就不可避免地会导致损失。

但是,如果代理商(成员单位)无法控制背景和修改数据,则分析师给出的投资建议仅基于他自己的分析或其他来源来判断涨跌,然后故意引导投资者逆转操作,投资者听从建议并进行投资导致亏损。这种商业模式并不构成欺诈罪,因为分析师根据他们自己的经验做出的判断不一定符合行情的趋势。遵循建议的投资者不一定会造成损失。换句话说,即使是投资者,在刑法意义上期货公司,实际损失也不与分析师的建议有因果关系。想象一下,如果分析师具有自己的鱿鱼属性并且可以准确预测行情的趋势期货公司,那么他可以投资于四个正式机构,而无需充当分析师就可以赚取微薄利润。例如,在这种情况下,如果分析师的预测是错误的,例如,他预测黄金会下跌,那么他会指示投资者让投资者购买,这有助于投资者赚钱。

因此,作者认为,在此模式下认定期货交易,作案者是否构成欺诈罪的关键是查看平台和交易 行情的背景是否受到控制。至于“销售人员伪造身份以发展客户”,“平台隐瞒与顾客赌博的事实”,“平台隐瞒被称为现货商品并实际上是期货的事实”,“成员单位隐瞒欺诈行为并不是确定肇事者构成欺诈罪的必然要求。原因如下:

首先,销售人员伪造身份以匹配其作为男性和女性朋友的客户,借此机会开发客户,并通过发送虚假的利润K线图吸引投资。这种行为包含虚假和欺诈成分,但如前所述,如果平台无法控制交易的结果,投资者不一定会蒙受损失,因此,销售人员的这种虚假和欺诈行为只能视为其发展的需要。的客户不属于欺诈罪中的欺诈行为。在这种情况下,销售人员不构成欺诈罪,对于伪造身份证件的行为,情节严重的,可以因伪造身份证件而被定罪并处罚。

第二,该平台隐瞒了一个事实,即它被命名为spot但实际上是期货。在这种情况下,作者认为大多数投资者不会出于“交付实物商品”的目的进入平台。他们的大部分投资是为了产生投机性价格差异。最终,没有愿意交付现货的意愿,但该头寸已被对冲平仓。因此,作者认为,即使现货平台掩盖了它没有要交付的实物的事实,投资者也不会因此而陷入误解。因此,不能用来确定有关行为者构成欺诈罪。

第三,会员单位隐瞒做市商的交易模式,并与客户赌博。应该说,做市商制度本质上是一个零和游戏。双方都有50%的获胜概率。如果成员单位或平台不能通过控制背景来控制交易 行情,那么即使它向投资者隐瞒了做市商的交易模型,也不一定会导致投资者亏损。因此,在这种情况下,有关人员不构成欺诈罪。

……

因此,作者认为,在这种类型的案件中,最终将欺诈罪定罪的关键是看平台和成员单位是否通过后台控制相信操纵行情造成了投资者损失,和其他因素不足以构成欺诈罪的条件。

总而言之,作者认为,在当前法律框架下,如果现货商品交易不采用“协议交易”和“单向竞标”来遵守《百分百合法》,这是在不以实物交割为目的的前提下,以集中的交易方式标准化合同交易可能无法摆脱对非法经营的刑事定罪。在此基础上,如果仍然存在操纵交易 行情并导致投资者不可避免的损失的行为期货交易,则他们很可能会被控欺诈,并且由于开发客户的大多数电信网络方法很可能是确定为电信互联网欺诈。但是,这并不意味着在这种情况下没有辩护的余地。提交人认为,在这种情况下,辩护律师应首先严格遵循犯罪的构成要件,为“不构成欺诈”罪辩护,然后寻找不构成非法的证据。在经营犯罪的空间中,如果不可能根据现有证据捍卫无罪,则重点应放在减少犯罪数量和确定同伙身份,以及归还被盗货物和补偿当事人以减少刑罚(具体抗辩)该策略继续集中在作者的后续专业文章上。

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